פסק-דין בתיק ה"פ 35832-06-11

1.         תובענה שהוגשה בדרך של המרצת פתיחה לכוף על המשיבה לקיים הסכם למכירת מניותיהן של חברות בנות- חברת ג'נרל אירקונדישן בע"מ וחברת אדוונס אסטס בע"מ, ולהצהיר כי אין תוקף להודעת הביטול ששלחה המשיבה להסכמים אלו.

            המחלוקות בין הצדדים עוסקות בשאלה האם עמדה למשיבה ברירה לביטול ההסכמים בשל אי התקיימותו של תנאי מתלה או שמא טרם הגיע המועד לכך והאם נפל פגם במשלוח הודעת הביטול.

רקע

2.         המשיבה (להלן גם "כוכב סגול") הינה חברה רשומה בשליטתו המלאה של מר אהוד מירו. חברת כוכב סגול הינה גם בעלת השליטה המלאה בחברת אדוונס אסטס בע"מ (להלן "אדוונס") וחברת ג'נרל איירקונדישן בע"מ (להלן "ג'נרל"). את מניות חברות אדוונס וג'נרל רכשה כוכב סגול בשני שלבים, בשנת 2008 רכשה 1/3 מהזכויות ובשנת 2010 השלימה את רכישת מלוא השליטה.

3.         חברת אדוונס הינה בעלים של מקרקעין הידועים כגוש 11548 חלקה 45 (להלן "חלקה 45") הנמצאת בשדרות ההסתדרות 120 חיפה. את הזכויות בחלקה 45 רכשה אדוונס ביום 1/8/07. בסמוך לחלקה 45 מצויה חלקה 44 בגוש 11548 (להלן "חלקה 44"). חלקה 44 מצויה בבעלותה של חברת מפעלי חמצן וארגון בע"מ (להלן "מפעלי חמצן").

            חברת ג'נרל, שהיא כאמור חברה אחות לאדוונס וחברת בת של כוכב סגול, שכרה בחודש 3/08 את שתי החלקות (44 ו-45) מבעליהן, דהיינו מאדוונס וממפעלי חמצן. מדובר בהסכמים ארוכי טווח. מאדוונס נשכרה חלקה 45 למשך 10 שנים וממפעלי חמצן נשכרה חלקה 44 ל-10 שנים עם אופציה להארכה לשתי תקופות של 5 שנים כל אחת. ג'נרל מצידה השכירה את המקרקעין בשתי החלקות לשוכרי משנה שונים.

4.         במערך זכויות זה, כאשר ג'נרל מחזיקה מכוח הסכמי שכירות הן בחלקה 44 והן בחלקה 45 נוהל משא ומתן בין המבקשת (להלן גם "אדר נדלן") לכוכב סגול להעברת הזכויות בחלקות לאדר נדלן. בסופו של יום הגיעו הצדדים להסכמה לפיה תרכוש אדר נדלן מכוכב סגול את מניותיהן של  שתי החברות, ג'נרל ואדוונס.

5.         ביום 3/2/11 נכרתו בין אדר נדלן לכוכב סגול שני הסכמים להעברת המניות בחברות הבנות. על פי ההסכם האחד (להלן "הסכם ג'נרל") הוסכם כי אדר נדלן תשלם לכוכב סגול סך של 2,024,000 ש"ח עבור מניותיה של חברת ג'נרל. בהסכם השני (להלן "הסכם אדוונס") נקבע כי אדר נדלן תרכוש את מניותיה של כוכב סגול בחברת אדוונס תמורת סך של 3,100,000 ש"ח (שני ההסכמים להלן "הסכמי הרכישה").

6.         בשני הסכמי הרכישה (בסעיפים 3.3) צוין כי אדר נדלן מודעת לכך שהחברות נתנו בטחונות להבטחת התחייבויות החברות לבנק לאומי לישראל בע"מ לרבות ערבויות אישיות של בעלי המניות.

            שני ההסכמים כללו תנאי ולפיו העברת המניות מכוכב סגול לאדר נדלן תותנה בקבלת הסכמת בנק לאומי. בשני ההסכמים נקבע כי על אדר נדלן להעמיד את כל הביטחונות שיידרשו על ידי הבנק לצורך ביטול הערבויות או ההתחייבויות שניתנו על ידי מר אהוד מירו או כוכב סגול להתחייבות החברות ג'נרל ואדוונס לבנק. ההסכמים כללו גם מגבלת זמן לקבלת אישור הבנק ונאמר כי על אדר נדלן להשלים את מתן הביטחונות ושחרור הערבויות של כוכב סגול ומר מירו תוך 90 יום מחתימת ההסכם.

7.         על מנת להבטיח את מילוי ההתחייבויות האמורות נקבע בשני ההסכמים כי התמורה עבור רכישת המניות תופקד בנאמנות בחשבון נאמנות בשליטת באי כוח הצדדים וכי העברת המניות תתבצע רק לאחר קבלת אישור הבנק.

            בסעיף 5.10 לכל אחד מההסכמים נקבעה גם הוראה המעניקה לצדדים ברירת ביטול למקרה ואישור הבנק לא יינתן.

            וכך נאמר בהסכמים:

מובהר ומוסכם כי אם לא יתקבל אישור בנק לאומי להעברת מניות החברה לשם הרוכשת ואישור על שחרור המוכרת ו/או מר אהוד מירו מכל ערבות ו/או התחייבות אישית בקשר להתחייבויות ג'נרל כלפי הבנק, תוך 90 ימים ממועד חתימת הסכם זה, יהיה כל צד רשאי להודיע לצד שכנגד על ביטול הסכם זה. בוטל ההסכם בנסיבות כאמור יושבו כספי התמורה בצירוף פירותיהם לרוכשת, ללא שתהיה למי מהצדדים כל טענה ו/או תביעה כלפי הצד שכנגד.

תישמר למוכרת הזכות להציע לרוכשת ולהמציא לה מימון חליפי למימון הבנקאי של החברה, באמצעות חברה אחות ו/או חברה קשורה של המוכרת. תנאי המימון יהיו בהתאם לתנאים המקובלים בבנק בתוספת 0.5% לריבית הבנקאית המקבילה, כאשר החזר האשראי יהיה ב-8 שנים.

8.         כאן ראוי להבהיר כי בהסכם אדוונס צוין כי לאדוונס אשראי מאושר בגין הלוואות ויתרות שיקים שלא נפרעו בסך של 2,500,000 ש"ח. כוכב סגול התחייבה "לעשות כמיטב יכולתה" להגדיל את האשראי הבנקאי לסך של 3,500,000 ש"ח (סעיף 2.9 להסכם). עוד יצוין כי התמורה שנקבעה בהסכם אדוונס הייתה 3,100,000 ש"ח שאותה היה על אדר נדלן לשלם בתשלומים; סך של 2,100,000 ש"ח היה עליה להפקיד עד 17/2/11 בחשבון הנאמן. את היתרה 1,000,000 ש"ח היה עליה לשלם בשני תשלומים של 500,000 ש"ח במועדים 3/12/11 ו-3/10/12 (סעיף 5.2 להסכם אדוונס). בשים לב לאפשרות של הגדלת האשראי לחברה, כמפורט לעיל, הוסכם גם כי אם יוגדל האשראי הבנקאי לאדוונס יוקדמו מועדי פירעון התשלומים הנוספים האמורים, כלומר התשלומים על סך 500,000 ש"ח כל אחד (סעיף 5.2.2.5).

9.         אין חולק כי אדר נדלן הפקידה במועדים המוסכמים את סכום התמורה על פי הסכם ג'נרל- 2,024,000 ש"ח ואת הסכום הראשון על פי הסכם אדוונס - 2,100,000 ש"ח.

            עוד מתברר כי בחלוף 90 יום ממועד חתימת ההסכמים, כלומר ביום 3/5/11, לא ניתן אישור הבנק להעברת המניות ולשחרור כוכב סגול ומר מירו מערבויותיהם לחברות. ביום 16/5/11 שלחה כוכב סגול, באמצעות בא כוחה עו"ד קנטור, הודעה ולפיה היא מממשת את הברירה שניתנה לה ומבטלת את ההסכמים (נספח 9 לבקשה).

            במכתבו הוא מציין: